辛亥革命后基层审判的转型与承续(7)

辛亥革命网 2012-12-29 00:00 来源:www.gushici5.com 作者:王志强 查看:

辛亥革命,辛亥革命网,辛亥革命百年纪念,民国元年上海的审判模式,随着法庭及诉讼参与者权责的重新配置,逐步从传统的超能动主义向中立主义转型,其主要动力是清末以来的法政知

  (26)参见《司法实记》第4册,“地方厅刑事判词”,第14—18页。

  (27)例如,3月林洪等损毁他人财物案,“同级检察厅验得居荣贵所受伤痕系属误擦,并查明毁损物件所值甚微,毋庸提起公诉,认为民事,移送到厅”。《司法实记》第3册,“地方厅民事判词”,第4页。

  (28)参见王志强:《清代巴県銭債案件の受理と審判》,夫馬進(編):《中國訴訟社会史の研究》,第839—843頁。

  (29)参见邓建鹏:《从陋规现象到法定收费——清代讼费转型研究》,《中国政法大学学报》2010年第4期。当时上海地区讼费征收的具体标准,参见《司法实记》第1册,“示谕”,第11—12页。

  (30)3月黄荣桢诉徐顺卿抗阻军费案中,“两造均为公益起见,并非伸张个人权利,自应免缴讼费”(《司法实记》第3册,“地方厅民事判词”,第16页)。

  (31)1912年元月期间,讼费在判决后征收。但由于征收中出现了诸多的问题,自公历2月1日(农历12月14日)起,讼费由原告预缴,传票、通知、送达等各种费用,按照讼费之半征收,也由原告预缴,称为“保证金”。如原告胜诉,则全额返还,由法庭向被告方追缴(《司法实记》第1册,“示谕”,第18页)。

  (32)参见《上海各级审判厅办事规则》第84条,《司法实记》第1册,第15页。

  (33)《司法实记》第4册,“地方厅刑事批词”,第3页。

  (34)《司法实记》第7册,“地方厅民事批词”,第6—7页。

  (35)《司法实记》第8册,“地方厅民事批词”,第4—5页。

  (36)《司法实记》第4册,“地方厅民事批词”,第5页。

  (37)关于这两组概念,分别参见滋贺秀三:《中国法文化的考察——以诉讼的形态为素材》,王亚新译,滋贺秀三等:《明清时期的民事审判与民间契约》,北京:法律出版社,1998年,第15—16页;Mirjan R. Damaska,The Faces of Justice and State Authority,pp. 71-180.

  (38)参见李启成:《晚清各级审判厅研究》,北京:北京大学出版社,2004年,第58—93、221—224页。

  (39)《司法实记》第1册,“公牍”,第1—2页。准用法律的这一基本要求,在都督府谕令《江苏都督程颁发本厅应用法律训令》和审判厅的告示《本厅应用各种法律通告》等法律文件中一再重申(参见《司法实记》第1册,“公牍”,第2页;“示谕”,第14—15页)。

  (40)《临时公报》,1912年3月11日,转引自张国福:《驳正南京国民政府〈六法全书〉中的一个错误事实》,《中外法学》1991年第2期;又参见黄源盛:《民元〈暂行新刑律〉的历史与理论》,《民初法律变迁与裁判》,第195页。

  (41)《司法实记》第7册,“文牍”,第3页。

  (42)《司法实记》第7册,“文牍”,第4页。

  (43)黄庆澜编:《法曹杂志》第9期,“裁判录上”,上海:南华书局,1913年,第141—142页。

  (44)11月凌晋奎诉邢吴氏案,地方厅判决“参照《民律草案》担保物权之规定”(《上海法曹杂志》(简称《法曹杂志》)第11期,“裁判录上”,第20页);同月蒋沈氏诉卞春波案,判决“参照《民律》所有权之规定”(《法曹杂志》第11期,第23页);12月印兰生诉龚承绪案,第二初级厅判决中引用《民律》第480条(《法曹杂志》第12期,“裁判录下”,第24页)。

  (45)参见《法曹杂志》第10期,“文牍上”,第103—105页。

  (46)参见谢振民编著:《中华民国立法史》,第1215页。

  (47)参见《司法实记》第1册,“公牍”,第28—33页。当时审判厅运作的基本依据是地方立法《上海各级审判厅办事规则》;其中第2条规定“本规则与民刑诉讼律草案同时施行”(《司法实记》第1册,第15页),对照前述江苏省议会施行民刑诉讼律草案的议决规定,此《规则》很可能写定于民国。

  (48)参见黄宗智:《法典、习俗与司法实践:清代与民国的比较》,上海:上海书店出版社,2003年,第36—37页。

  (49)参见《司法实记》第1册,“公牍”,第18页。

  (50)参见《金阊新纪事》,《申报》1912年1月8日,第1张后幅第3版;《设立律师公务处》,《新闻报》1912年1月8日,第2张第1版。

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